德國法學(xué)家考夫曼曾說過：“只有在規(guī)范與生活經(jīng)驗事實、應(yīng)然與實然，彼此之間互相對應(yīng)時，產(chǎn)生影響實際的法律：法律是應(yīng)然與實然的對應(yīng)。”筆者研究認為：為了能夠緩解、改變中國理論界和實務(wù)部門對社會現(xiàn)實經(jīng)濟生活中不斷發(fā)展出現(xiàn)的新的權(quán)錢交易市場形態(tài)“疲于應(yīng)對”的局面。深圳知名刑事律師就來為您講解一下。

　　應(yīng)當積極提倡對“公務(wù)”行為的實質(zhì)可以解釋：借鑒《聯(lián)合國反腐敗公約》以及對于我國目前澳門地區(qū)的相關(guān)管理規(guī)定，將從事“公共文化服務(wù)”這一新的國家企業(yè)利益的維護和公權(quán)力運行的方式教育納入到受賄罪認定這個過程中對“從事公務(wù)”的界定標準范圍之內(nèi)，在一定程度上“緩解”新型受賄行為作為定罪難的現(xiàn)實技術(shù)問題；另外也為根本上得到實現(xiàn)提高我國傳統(tǒng)刑法對受賄罪主體的科學(xué)體系構(gòu)建學(xué)習(xí)奠定理論基礎(chǔ)。

　　平衡形式主義法治與唯物主義法治的根本途徑-受賄罪主體重構(gòu)。形式解釋和實體解釋這兩種不同的刑法解釋方法的理論基礎(chǔ)分別是形式主義法治理論和實體主義法治理論。形式主義法治強調(diào)遵守法律和嚴格執(zhí)行法律規(guī)定。

　　受其影響，刑法的“形式解釋”強調(diào)從概念中得出的結(jié)論，注重立法原意，注重對規(guī)定的字面意義的解釋。實體法治更加注重法律的內(nèi)在價值，追求法律的自然正義，并將焦點延伸到法律的善惡判斷上。因此，刑法的“實質(zhì)性解釋”強調(diào)根據(jù)形勢的變化對法律規(guī)范的目的和意義的考慮。

　　刑法的實質(zhì)法治和形式法治在現(xiàn)實生活中經(jīng)常發(fā)生沖突。其中一個重要的表現(xiàn)就是:成文法的局限性決定了刑法不可能對所有的犯罪都做出無遺漏的規(guī)定，即存在實質(zhì)上應(yīng)受處罰但缺乏形式規(guī)定的行為。

　　平衡形式存在主義建設(shè)法治與實質(zhì)主義國家法治的另外一條路徑，是回歸到對法治的形式理性的關(guān)注，對刑法中已經(jīng)不能為了適應(yīng)中國社會企業(yè)發(fā)展過程中需要，不能得到有效管理實現(xiàn)我國刑法功能的內(nèi)容可以進行研究修訂。因此，刑事法領(lǐng)域的形式主義法治與實質(zhì)主義法治的平衡，實際上就是對刑法有效解釋與刑法的科學(xué)技術(shù)立法之間的平衡、

　　當前，中國政治體制改革穩(wěn)步推進，經(jīng)濟持續(xù)高速發(fā)展，文化價值體系日益多元化。這一切使我們的社會像一列高速列車，日新月異。賄賂案件也不斷呈現(xiàn)出新的特點。我國受賄罪的主體難以被“國家工作人員”的基本“語義學(xué)”所覆蓋，對社會生活造成了深刻的危害，刑法急需制定的“權(quán)錢交易”新形式不斷出現(xiàn)。僅僅依靠刑法的“實質(zhì)性解釋”，反腐敗斗爭中的新問題越來越“難解決”。在立法上重構(gòu)受賄罪主體的定義，平衡形式主義法治和唯物主義法治勢在必行。

　　2005年10月，第八屆全國人民代表大會第十次會議通過了批準加入《聯(lián)合國反腐敗公約》的決定。《聯(lián)合國反腐敗公約》是世界上第一個國際公約，是處理腐敗犯罪方面最完整、最全面、最具創(chuàng)新性的公約。筆者認為，應(yīng)參照《聯(lián)合國反腐敗公約》的有關(guān)規(guī)定，將我國刑法中賄賂犯罪主體的立法重構(gòu)由“國家工作人員”改為“公職人員”。

　　同時，我們亦應(yīng)汲取公約所界定的“公職人員”范圍的教訓(xùn)，即“公職人員”是指: 無論是通過程序委任或選舉產(chǎn)生的，只要行為人在締約國內(nèi)擔任立法、行政、行政或司法職務(wù)，便可被界定為“公職人員”。公職人員擔任公職的方式，無論是長期的還是臨時的，都不區(qū)分有償還是無償，也不區(qū)分個人的資歷; 只要他或她履行“公共職能”，這既包括在公共機構(gòu)和公共企業(yè)履行公共職能的人，也包括提供相關(guān)公共服務(wù)的任何其他人。

　　將我國的賄賂主體描述為“公職人員”，有利于在反腐敗斗爭中建立“嚴而不怠”的懲罰機制，對賄賂行為進行嚴厲的懲罰，使懲罰具有確定性，從而充分實現(xiàn)懲罰的一般預(yù)防功能。

　　深圳知名刑事律師認為，將受賄罪界定為“公職人員”，也體現(xiàn)了刑事立法的前瞻性意識，順應(yīng)了刑法國際化、現(xiàn)代化的趨勢，既能解決現(xiàn)實問題，又能在預(yù)測新的社會關(guān)系的基礎(chǔ)上，充分重視對未來可能出現(xiàn)的“權(quán)錢交易”新形式的刑法規(guī)制。有利于實現(xiàn)刑法的穩(wěn)定性，徹底改變長期以來我國賄賂犯罪刑事立法和解釋被動應(yīng)對的局面；有利于回應(yīng)人民群眾對以更加有效的刑事法治遏制腐敗的迫切期待！